【風(fēng)電項目案例1】風(fēng)力發(fā)電機故障和缺陷導(dǎo)致的直接損失應(yīng)否支持

裁判文書：浙江省杭州市中級人民法院（2019）浙01民初2831號民事判決

裁判時間：2020年8月31日

案例來源：中國裁判文書網(wǎng)

摘選整理：張國印建設(shè)工程號

原告：大唐河南清潔能源有限責(zé)任公司

被告：沈陽華創(chuàng)風(fēng)能有限公司

2019年8月5日，浙江省杭州市中級人民法院受理了原告大唐河南清潔能源有限責(zé)任公司（以下簡稱大唐河南公司）與被告沈陽華創(chuàng)風(fēng)能有限公司（以下簡稱沈陽華創(chuàng)公司）買賣合同糾紛一案，本案合同雖約定了仲裁條款，但沈陽華創(chuàng)公司在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議，視為放棄仲裁協(xié)議。

【訴訟請求】

大唐河南公司變更后的訴訟請求：1.判令沈陽華創(chuàng)公司賠償大唐河南公司因風(fēng)力發(fā)電機故障和缺陷導(dǎo)致的直接損失295984186.4元，違約金3939560.16元，無需支付沈陽華創(chuàng)公司備品備件費用364500元，總金額為33902478.8元。上述費用，與大唐河南公司就《大唐宜陽木蘭溝風(fēng)電場工程風(fēng)力發(fā)電機組及附屬設(shè)備采購合同書》對沈陽華創(chuàng)公司所負的債務(wù)進行抵銷。2.請求判令沈陽華創(chuàng)公司承擔(dān)大唐河南公司支付的律師代理費170000元。3.訴訟費由沈陽華創(chuàng)公司承擔(dān)。

【事實認定】

2017年12月31日，大唐河南公司與大唐宜陽風(fēng)力發(fā)電有責(zé)任限公司簽訂《吸收合并協(xié)議》，約定大唐河南公司吸收大唐宜陽風(fēng)力發(fā)電有限責(zé)任公司。2018年5月22日，宜陽縣工商行政管理局準(zhǔn)予大唐宜陽風(fēng)力發(fā)電有責(zé)任限公司注銷登記。

2016年5月4日，大唐宜陽風(fēng)力發(fā)電有限責(zé)任公司與沈陽華創(chuàng)公司簽訂《大唐宜陽木蘭溝風(fēng)電場工程風(fēng)力發(fā)電機組及附屬設(shè)備采購合同書》，約定大唐宜陽風(fēng)力發(fā)電有限責(zé)任公司向沈陽華創(chuàng)公司購買24臺CCWE2***型風(fēng)力發(fā)電機組及設(shè)備安裝技術(shù)指導(dǎo)、5年質(zhì)保服務(wù)，合同總金額20192萬元。

該合同通用條款第10.2約定，在質(zhì)量保證期內(nèi)，如發(fā)現(xiàn)賣方提供的合同設(shè)備有缺陷，不符合合同約定時，買方可向賣方提出索賠。賣方應(yīng)按買方要求進行修理、更換，或賠償買方的損失。如需更換，賣方應(yīng)及時用合格優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品進行更換，由此產(chǎn)生的全部費用由賣方承擔(dān)。

通用條款10.3條約定，在質(zhì)量保證期內(nèi)，由于賣方責(zé)任需要修理、更換有缺陷的設(shè)備導(dǎo)致合同設(shè)備停運時，質(zhì)量保證期自賣方消除該缺陷后重新計算，由此產(chǎn)生的所有損失（包括但不限于由設(shè)備質(zhì)量原因引起的相關(guān)檢測、實驗、專家咨詢、運輸、安裝等費用）由賣方承擔(dān)。

專用條款10.1條約定，合同設(shè)備的質(zhì)量保證期為從最后一批合同設(shè)備試運行完成，取得預(yù)驗收（初步驗收）證書投運后60個月。

專用條款10.12條約定，賣方提供5年質(zhì)保期內(nèi)的備品備件，質(zhì)保期結(jié)束后，賣方應(yīng)補齊投標(biāo)文件中約定的備品備件。質(zhì)保期內(nèi)賣方需在本風(fēng)電場備足為保證風(fēng)電機組可利用率的易損件和消耗品，備品備件包含但不限于投標(biāo)文件中備品各件。合同附件2合同價格表約定，質(zhì)保期備品備件及易耗品的價格為364500元。

專用條款違約責(zé)任部分第11.3條約定，賣方擔(dān)保所有合同中規(guī)定的技術(shù)參數(shù)和擔(dān)保項都將在性能驗收中達到要求。如一或多項技術(shù)參數(shù)和/或擔(dān)保項由于賣方原因沒有達到要求，賣方須根據(jù)如下所規(guī)定的計算方法和價格對買方支付損失賠償（該損失賠償費僅限于當(dāng)事機組）。

11.3.2條約定，風(fēng)電場平均可利用率第一年≥97％、第二至五年≥98％。單臺機組年平均可利用率≥95％。（1）如果整個風(fēng)電場平均可利用率第一年低于97％（不含97％）、第二至五年低于98％（不含98％），對于每低于保證值1％，賠償額額為合同額的0.5％。（2）如果按照文件記錄要求，整個風(fēng)電場平均可利用率第一年高于97％（含97％）、第二至五年高于98％（含98％），而單機可利用率低于95％時，每低1％，賠償額為單臺風(fēng)機價格的1％×未達標(biāo)風(fēng)電機組的臺數(shù)……（5）可利用率的統(tǒng)計，按照中國電力企業(yè)聯(lián)合會相關(guān)文件規(guī)定進行。

2017年5月8日至2018年1月19日，沈陽華創(chuàng)公司交付的24臺風(fēng)力發(fā)電機組陸續(xù)通過整套施運驗收。

質(zhì)保期間，因機組葉片掃塔和其他故障、缺陷問題，大唐河南公司實際支出采購、修理、更換、檢測、安裝等維護保養(yǎng)費用11856118.34元。

根據(jù)河南省鄭州市中州公證處（2020）豫鄭中證內(nèi)民字第343號公證書載明的機組自帶的風(fēng)機監(jiān)控系統(tǒng)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，案涉風(fēng)電場第一年的平均可利用率為93.0979%（取值區(qū)間2018年1月30日—2019年1月29日）。

【裁判意見】

大唐宜陽風(fēng)力發(fā)電有限責(zé)任公司和沈陽華創(chuàng)公司訂立的《大唐宜陽木蘭溝風(fēng)電場工程風(fēng)力發(fā)電機組及附屬設(shè)備采購合同書》《大唐宜陽木蘭溝風(fēng)電場工程風(fēng)力發(fā)電機組及附屬設(shè)備采購合同書補充協(xié)議》系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效。大唐河南公司吸收合并大唐宜陽風(fēng)力發(fā)電有限責(zé)任公司后，大唐宜陽風(fēng)力發(fā)電有限責(zé)任公司的債權(quán)債務(wù)，由大唐河南公司承繼。

第一，關(guān)于大唐河南公司主張的因風(fēng)力發(fā)電機故障和缺陷導(dǎo)致的直接損失29598418.64萬元。截止到2018年1月19日，沈陽華創(chuàng)公司交付的24臺風(fēng)力發(fā)電機組全部通過整套施運驗收，但根據(jù)合同約定，在60個月質(zhì)保期內(nèi)發(fā)現(xiàn)合同設(shè)備有缺陷時，沈陽華創(chuàng)公司應(yīng)按要求進行修理、更換或賠償損失；由于沈陽華創(chuàng)公司責(zé)任需要修理、更換有缺陷的設(shè)備導(dǎo)致合同設(shè)備停運時，由此產(chǎn)生的所有損失（包括但不限于由設(shè)備質(zhì)量原因引起的相關(guān)檢測、實驗、專家咨詢、運輸、安裝等費用）由賣方承擔(dān)。沈陽華創(chuàng)公司未能提供證據(jù)證明其在質(zhì)保期內(nèi)按約提供了維護保養(yǎng)義務(wù)，大唐河南公司因風(fēng)力發(fā)電機組故障和缺陷而實際支出的采購、修理、更換、檢測、安裝等維護保養(yǎng)費用11856118.34元，應(yīng)由沈陽華創(chuàng)公司負擔(dān)。對大唐河南公司未能證明已經(jīng)實際發(fā)生的損失，依法不予支持。

第二，關(guān)于大唐河南公司主張的違約金。根據(jù)查明的事實，風(fēng)電場第一年的平均可利用率為93.10%，低于保證值3.90%，根據(jù)合同約定，沈陽華創(chuàng)公司應(yīng)承擔(dān)違約金201920000×0.5％×（97-93.10）=3937440元。

第三，關(guān)于備品備件費用364500元的處理問題。根據(jù)采購合同和附件2價格表的約定，該364500元是質(zhì)保期內(nèi)備品備件及易耗品的價款，屬于合同總價款的組成部分。在沈陽華創(chuàng)公司履行該義務(wù)的情況下，該364500元應(yīng)由大唐河南公司承擔(dān)。現(xiàn)沈陽華創(chuàng)公司雖未履行該義務(wù)，但大唐河南公司請求沈陽華創(chuàng)公司支付質(zhì)保期內(nèi)維護保養(yǎng)費用（含自行采購的備品備件、易耗品費用）已經(jīng)得到支持，等同于沈陽華創(chuàng)公司已經(jīng)承擔(dān)了相應(yīng)的責(zé)任，故大唐河南公司再行主張從總價款中扣減備品備件費用364500元，屬于重復(fù)主張。根據(jù)合同“賣方提供5年質(zhì)保期內(nèi)的備品備件，質(zhì)保期結(jié)束后，賣方應(yīng)補齊投標(biāo)文件中約定的備品備件”之約定，如果沈陽華創(chuàng)公司在質(zhì)保期內(nèi)未足量供應(yīng)備品備件，應(yīng)在質(zhì)保期結(jié)束后補齊，不表示沈陽華創(chuàng)公司有兩次供貨義務(wù)。據(jù)此，對大唐河南公司的該項訴訟請求依法不予支持。

第四，大唐河南公司請求沈陽華創(chuàng)公司承擔(dān)律師費，沒有合同依據(jù)，依法不予支持。

大唐河南公司在本案中既為給付請求又同時請求抵銷債務(wù)，訴訟請求存在沖突。且本案沈陽華創(chuàng)公司并未提起反訴，其對大唐河南公司是否享有債權(quán)以及債權(quán)的具體金額尚存爭議，本案無法直接抵銷，故本案僅支持大唐河南公司的給付請求。如雙方存在可抵銷的債務(wù)，可依法抵銷。

【一審判決】

一、沈陽華創(chuàng)公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償大唐河南公司損失11856118.34元；

二、沈陽華創(chuàng)公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付大唐河南公司違約金3937440元；

三、駁回大唐河南公司的其余訴訟請求。

（注：未查詢到該案二審信息）

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